Modificarea actului constitutiv al societății comerciale

INTRODUCERE

Actul constitutiv conține informații privind identitatea asociaților, denumirea

societății, forma juridică, sediul social, obiectul de activitate, capitalul social, clauze privind

drepturile și obligațiile asociaților, clauze privind controlul gestiunii societății, durata

societății, partea fiecărui asociat la beneficii și pierderi, sedii secundare - sucursale, agenții,

reprezentanțe, modul de dizolvare și lichidare al societății, precum și alte clauze convenite de

asociați. Actul constitutiv trebuie să îndeplinească anumite condiții de fond și de formă

prevăzute de lege.

Modificările din actele constitutive pot fi realizate fie prin decizia asociaților,

acționarilor, chiar a consiliilor de administrație, prin hotărâre judecătorească, fie prin

intervenția unor dispoziții legale.

Funcționarea societății comerciale, subsumată comandamentului obținerii de profit,

este supusă unei continue adaptări a structurii societare condițiilor fluctuante a mediului

economic în care societatea își desfășoară activitatea. Reacția societății la exigențele adaptării

este concretizată prin modificarea anumitor elemente ale actului constitutiv, care nu mai

corespund fie scopului societății, fie gradului de dezvoltare a activității acesteia, fie pur și

simplu, voinței asociaților. Modificările ce pot fi aduse actului constitutiv sunt fie expres

reglementate de lege, fie pot fi deduse din prevederile acesteia și ele visează acele elemente

esențiale ale actului constitutiv, prevăzute de art. 7 și 8 din LSC.

Capitolul I. Noțiunea modificării societății comerciale

1.1. Căile de realizare a modificării actului constitutiv

Modificarea actului constitutiv se poate realiza fie pe cale convențională, fie pe cale

judiciară, atunci când ea este dispusă de instanța de judecată competentă.

- Modificarea actului constitutiv pe cale convențională sau voluntară se produce prin

hotărârea adunării generale a asociaților ori a consiliului de administrație, respectiv a

directoratului, adoptată în temeiul art. 114 alin (1) LSC.

- Modificarea actului constitutiv prin hotărârea instanței judecătorești se poate produce

în două situații: atunci când se produce excluderea unui asociat și instanța, prin

hotărârea de excludere va dispune și cu privire la structura participării la capitalul

social a celorlalți asociați și atunci când se produce retragerea unui asociat pe cale

judiciară și instanța va dispune, prin hotărâre, și cu privire la structura participării la

capitalul social a celorlalți asociați.

Enumerând doar aceste două instrumente juridice de modificare a actului constitutiv,

legea elimină din câmpul actelor modificatoare actul adițional prin care, transpunând în

termenii actului constitutiv hotărârea adunării generale, asociații desăvârșesc modificarea

pactului societar. Considerente de ordin practic-cum ar fi simplificarea procedurii de

modificare și înregistrare a modificării actului constitutiv- sunt cele care probabil au

determinat opțiunea legiuitorului de a conferi hotărârii adunării generale forța unui act

modificator. În plus, adoptarea unei hotărâri a adunării generale și încheierea unui act

adițional conduceau la exprimarea de două ori a voinței asociaților de a semna actul adițioal,

deși acesta fusese deja aprobat prin hotărârea adunării generale.1

1.2. Forma actului de modificare a actului constitutiv

Forma înscrisului sub semnătură privată aplicabil actului constitutiv al societății

comerciale guvernează și modificarea acestuia, în mod excepțional, similar constituirii

societății2impune forma autentică a actului modificator adoptat de asociați atunci când are ca

obiect:

a) majorarea capitalului social prin subscrierea ca aport în natură a unui imobil;

b) modificarea formei juridice a societății într-o societate în nume colectiv sau în comandită

simplă;

1 I. Schiau, Drept comercial, Ed. Hamangiu 2009, pag.174

2 Legea nr. 31/1990 privind societățile cu modificările și completările ulterioare art. 204 alin. (2)

c) majorarea capitalului social prin subscripție publică.